商(shāng)标交易需要注意的16个问题
1、商(shāng)标是否已经核准注册
如果交易的商(shāng)标根本没有(yǒu)注册，或者在到期时没有(yǒu)及时续展注册，或者已经被依法撤销或无效，则没有(yǒu)法律上的商(shāng)标专有(yǒu)权可(kě)言，任何人都有(yǒu)机会使用(yòng)该商(shāng)标，甚至会被他(tā)人注册，从而妨碍自己从商(shāng)标交易中获得的所有(yǒu)权或使用(yòng)权等权利。当然，假设未注册或未续展注册的商(shāng)标是驰名商(shāng)标或知名商(shāng)品的特有(yǒu)名称、外观(包装、装潢)，还是可(kě)以享受《商(shāng)标法》或《反不正当竞争法》的保护，不过，要主张驰名商(shāng)标或知名商(shāng)品的特有(yǒu)名称或外观，并不是一件容易的事情。济南代理(lǐ)注册公司
2、商(shāng)标是否尚在申请注册中
这是前一问题的延续。有(yǒu)些情况下，商(shāng)标虽然没有(yǒu)核准注册，但可(kě)能(néng)已经正式提出注册申请。不过，这样的商(shāng)标有(yǒu)可(kě)能(néng)因為(wèi)缺乏显著性、侵犯在先权利等法律障碍，最终没有(yǒu)获得核准注册。最高人民(mín)法院认為(wèi)，法律法规对许可(kě)他(tā)人使用(yòng)尚未获得注册的商(shāng)标未作禁止性规定，商(shāng)标许可(kě)合同当事人对商(shāng)标应该获得注册亦未有(yǒu)特别约定，一方以许可(kě)使用(yòng)的商(shāng)标未获得注册构成欺诈為(wèi)由主张许可(kě)合同无效的，不予支持。事实上，目前许多(duō)法院已经承认未注册商(shāng)标可(kě)以转让、许可(kě)，但如此一来，受让人和被许可(kě)人的法律和商(shāng)业风险就极其巨大，因此，一定要查清楚对方的商(shāng)标注册情况，当然在签约时也要明确，交易商(shāng)标必须是有(yǒu)效的注册商(shāng)标。因為(wèi)即使商(shāng)标最终获得核准注册，但从商(shāng)标提出申请到商(shāng)标核准注册的过程中，有(yǒu)可(kě)能(néng)发商(shāng)标异议，让你疲于奔命。
3、对方是否有(yǒu)权处置商(shāng)标权
查明商(shāng)标注册的真实性后，还要了解与你交易的人是否有(yǒu)权利处置这个注册商(shāng)标，他(tā)是不是这个注册商(shāng)标的权利人(注册人或所有(yǒu)人)，或者经过权利人特别授权的代理(lǐ)人，或者允许转授权的被许可(kě)人。如果商(shāng)标是共有(yǒu)的，他(tā)是否经过共有(yǒu)人的同意呢(ne)?你可(kě)以通过查验商(shāng)标注册证书、商(shāng)标转让合同、交易授权书，或者查询商(shāng)标公告、中國(guó)商(shāng)标网，来了解交易商(shāng)标的真正权利人是谁，目前谁有(yǒu)权利将商(shāng)标转让、许可(kě)或质押等。
4、商(shāng)标注册在何地有(yǒu)效
商(shāng)标的效力具有(yǒu)地域性，在中國(guó)注册的商(shāng)标只在中國(guó)境内有(yǒu)效，在法國(guó)注册的商(shāng)标只在法國(guó)境内有(yǒu)效。如想取得中國(guó)境内的商(shāng)标所有(yǒu)权或使用(yòng)权，那么你必须确认这个商(shāng)标已经在中國(guó)核准注册。如果你想使用(yòng)这个商(shāng)标在中國(guó)制造商(shāng)品，同时还要出口到欧洲，那么，这个商(shāng)标除了在中國(guó)需要注册外，还需要在欧洲有(yǒu)关國(guó)家也取得商(shāng)标注册，否则在出口时有(yǒu)可(kě)能(néng)遇到商(shāng)标侵权的麻烦。
商(shāng)标注册皆有(yǒu)期限，我國(guó)商(shāng)标法上的有(yǒu)效期為(wèi)10年，不过，期满可(kě)以续展注册。关键的问题是，如果商(shāng)标注册已经快要到期了，相关交易方要督促商(shāng)标注册人去完成续展手续。特别是在转让前(转让后续展就是受让人自己的事情了)，或者在许可(kě)、质押期间，更要确保商(shāng)标注册人的续展注册，以免损害自己的商(shāng)业权益。
6、交易的商(shāng)标是否与核准注册的商(shāng)标一致
对方商(shāng)标虽然核准注册了，但拿(ná)来交易的商(shāng)标是否与核准注册的商(shāng)标一致呢(ne)?根据《商(shāng)标法》第56条，“注册商(shāng)标的专用(yòng)权，以核准注册的商(shāng)标和核定使用(yòng)的商(shāng)品為(wèi)限。”与注册商(shāng)标不一致的(特别是差异较大的)商(shāng)标，可(kě)能(néng)无法享有(yǒu)商(shāng)标专用(yòng)权。买来使用(yòng)不小(xiǎo)心标示注册标记的话，还可(kě)能(néng)构成自行改变注册商(shāng)标或冒充注册商(shāng)标的违法行為(wèi)。
7、商(shāng)标指定使用(yòng)的商(shāng)品或服務(wù)项目有(yǒu)哪些
注册商(shāng)标的专用(yòng)权以核定使用(yòng)的商(shāng)品或服務(wù)為(wèi)限。要查明权利人是否超出核定使用(yòng)的范围，发放许可(kě)或从事转让，因為(wèi)这可(kě)能(néng)引发商(shāng)标侵权等问题，假如别人已经在权利人超出核定使用(yòng)范围的那些商(shāng)品或服務(wù)上注册了相同或近似的商(shāng)标。另外，也要查核自己需要使用(yòng)的产品或业務(wù)范围，是否与对方商(shāng)标注册所指定的商(shāng)品或服務(wù)项目一致，检查对方商(shāng)标注册与自己业務(wù)的契合度，也是非常重要的调查内容。
8、商(shāng)标的版权在谁手中
目前，商(shāng)标的构成要素比较丰富，包括文(wén)字、图形、字母、数字、三维标志(zhì)、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合。其中的图形、三维标志(zhì)、声音以及文(wén)字(如广告语)，均有(yǒu)可(kě)能(néng)满足作品的独创性要求，而享有(yǒu)著作权的保护。但是，这些商(shāng)标的著作权未必就在商(shāng)标权人手中。比如，根据著作权法的规定，委托他(tā)人创作的作品，在未有(yǒu)约定的情形下，其著作权归属于创作人。因此，如果商(shāng)标权人的商(shāng)标是委托他(tā)人创作的，在没有(yǒu)约定权属的情形下，该商(shāng)标即使享有(yǒu)著作权，那也是“别人家”的著作权，虽然商(shāng)标权人可(kě)以根据委托创作的目的，继续合法使用(yòng)其商(shāng)标。
9、商(shāng)标注册是否满足授权条件
商(shāng)标注册需要满足显著性、非功能(néng)性，以及不属于禁用(yòng)标志(zhì)、不侵犯他(tā)人权利等一系列授权条件，因此，要对交易的商(shāng)标进行评估，以免将来商(shāng)标因為(wèi)违反法律规定，或者侵害他(tā)人权利而被宣告无效。比如，商(shāng)标的显著性较弱对于商(shāng)标保护的影响十分(fēn)巨大，显著性较弱的商(shāng)标容易被他(tā)人(包括竞争对手)合理(lǐ)使用(yòng)，而难以阻止。可(kě)见，商(shāng)标的显著性强弱对于商(shāng)标的保护范围或独占范围影响甚大。
10、商(shāng)标是否变成通用(yòng)名称
根据2013年新(xīn)《商(shāng)标法》第49条第2款，注册商(shāng)标成為(wèi)其核定使用(yòng)的商(shāng)品的通用(yòng)名称的，任何单位或者个人均可(kě)以向商(shāng)标局申请撤销该注册商(shāng)标。事实上，像Escalator(自动扶梯)、Thermos(热水瓶)、Aspirin(阿司匹林)、Nylon(尼龙)，原本都是著名企业的注册商(shāng)标，后来都成為(wèi)了相关产品的通用(yòng)名称。在我國(guó)，“优盘”(U盘)、“雪(xuě)花(huā)”(面粉)等商(shāng)标，都被商(shāng)评委或人民(mín)法院认定為(wèi)通用(yòng)名称，丧失了专用(yòng)权。
11、是否存在相同或近似的商(shāng)标
如果你通过商(shāng)标转让、企业并購(gòu)等方式收購(gòu)对方商(shāng)标的所有(yǒu)权，為(wèi)了避免将来存在相关商(shāng)业标志(zhì)导致市场混淆，甚至违反法律强制性规定，需要审核对方是否存在与交易商(shāng)标有(yǒu)近似等关系的商(shāng)业标志(zhì)，并进一步考虑是不是需要把这些相关的防御商(shāng)标、联合商(shāng)标等商(shāng)业标志(zhì)都一并移转过来。
根据《商(shāng)标法》第42条第2款的规定，“转让注册商(shāng)标的，商(shāng)标注册人对其在同一种商(shāng)品上注册的近似的商(shāng)标，或者在类似商(shāng)品上注册的相同或者近似的商(shāng)标，应当一并转让。”该条第3款规定：“对容易导致混淆或者有(yǒu)其他(tā)不良影响的转让，商(shāng)标局不予核准，书面通知申请人并说明理(lǐ)由。”可(kě)见，与交易商(shāng)标在相同或类似商(shāng)品上注册的近似商(shāng)标，以及在类似商(shāng)品上注册的相同商(shāng)标，应当一并转让。这是商(shāng)标法上的强制性要求，否则转让要遇到法律障碍。
12、是否容忍跨类注册的相同或近似商(shāng)标
与交易商(shāng)标在不相同或不相类似商(shāng)品上注册的相同或近似商(shāng)标，商(shāng)标法并未要求必须一并转让，但是，从商(shāng)业谨慎的角度考虑，还是要评估哪些类别的相同或近似商(shāng)标，应当一并收購(gòu)过来，避免将来业務(wù)混淆。比如，权利人有(yǒu)一枚商(shāng)标分(fēn)别注册在第12类汽車(chē)和28类玩具上，最好在收購(gòu)汽車(chē)上的商(shāng)标时将玩具上的商(shāng)标一并收購(gòu)过来，不要在收購(gòu)之后分(fēn)属两家，否则将来玩具汽車(chē)要与你的真正汽車(chē)在商(shāng)标使用(yòng)上发生冲突。
13、是否存在与交易商(shāng)标相同的商(shāng)号或域名
為(wèi)了有(yǒu)效保护商(shāng)标，有(yǒu)的企业不仅注册了防御商(shāng)标和联合商(shāng)标，还把商(shāng)标与商(shāng)号(企业名称)、域名保持了一致。虽然你把商(shāng)标买过来了，但人家还保留了与商(shāng)标相同的字号或域名，则需要考虑这是你可(kě)以接受的结果吗?如果上海米其玩具有(yǒu)限公司将“米其”玩具商(shāng)标卖给了你，但对方在商(shāng)标出售后仍然叫做米其玩具公司，终究是一个埋伏的炸弹。想象一下，如果对方还在做玩具，虽然用(yòng)不了“米其”商(shāng)标，但在玩具商(shāng)品或其包装上仍然醒目地打上“米其玩具公司”，消费者会分(fēn)得很(hěn)清楚吗?
14、商(shāng)标是否存在质押等限制
假设一个注册商(shāng)标已经质押了再转让给你，显然这不是一件好事情。因為(wèi)一旦该商(shāng)标所担保的债務(wù)不能(néng)清偿，质押权人(债权人)有(yǒu)权以该商(shāng)标专用(yòng)权折价，或者以拍卖、变卖该商(shāng)标专用(yòng)权的价款优先受偿。
15、商(shāng)标是否存在许可(kě)的约束
除了商(shāng)标权质押外，存在商(shāng)标之上的约束还有(yǒu)已有(yǒu)的许可(kě)协议，尤其是独占许可(kě)。根据独占许可(kě)的特点，除了被许可(kě)人以外，商(shāng)标权利人不得向第三方发放许可(kě)，也不能(néng)自己使用(yòng)该商(shāng)标。如果已经存在独占许可(kě)的情形，则不允许你再去向权利人获得第二个商(shāng)标许可(kě)，否则得到的也是不稳定的许可(kě)，享有(yǒu)独占许可(kě)的被许可(kě)人很(hěn)快就会前来干涉。如果受让的商(shāng)标已经对外发放过许可(kě)，根据“买卖不破租赁”的类似规则，受让人仍然要受到前手许可(kě)的拘束，甚至可(kě)能(néng)出现受让人虽然享有(yǒu)所有(yǒu)权，却无法使用(yòng)的情形(如第三人享有(yǒu)独占许可(kě))。
16、商(shāng)标是否存在争议
交易的商(shāng)标是否存在诸如权属争议、撤销注册或宣告无效等争议?如果存在这些争议，对方将来完全可(kě)能(néng)失去对交易商(shāng)标的所有(yǒu)权，甚至交易商(shāng)标的注册都因撤销或无效而不复存在。值得注意的是，在一些商(shāng)标合同纠纷案件中，如果没有(yǒu)明确约定，虽然商(shāng)标注册人未披露商(shāng)标争议事实，他(tā)也不需承担违约责任。
